上篇裡，作者研究台灣智慧財產相關法規提供的保護，但是如果劇名沒有商標註冊，還可以享有怎麼樣的保護？

如果一個劇名沒有註冊為商標，是否仍有機會成為商標法保護之標的？

商標法第30條第1項第11款明文規定商標「相同或近似於他人著名商標或標章，有致相關公眾混淆誤認之虞，或有減損著名商標或標章之識別性或信譽之虞者」，不得註冊。又，根據智慧局發布的「商標法第30條第1項第11款著名商標保護審查基準」第2.1.2點所示，該條文前段所稱的著名商標「應包括註冊及未註冊之著名商標，換言之，即使據爭商標為未註冊的著名商標，仍可成為第30條第1項第11款規定保護之客體。」因而，國內外知名影劇名稱若沒有在台灣註冊為商標，卻能證明它在台灣著名，是否可以主張為著名商標而受商標法保護？

早期我國商標審查實務，包含智慧局與行政法院多認為，縱使某一電影或電視劇相當知名，若其劇名未註冊為商標，仍應提出劇名使用在周邊商品或服務的證據，不能單純以高票房或高收視率為理由，用影視圈的知名度推導出該劇名也是著名商標。換言之，未註冊為商標之劇名，如果沒有販賣周邊商品、將觸角延伸到節目播送以外的商品或服務，那無論一齣電視劇多麼家喻戶曉，在過去都無法以「著名戲劇名稱」直接被認定為著名商標。

開啟台灣韓流新紀元的經典韓劇《大長今》，即為前述商標爭議類型的經典案例。2004年，台灣的第三人唐姓業者，在《大長今》於台灣首播的三個月後，即以「大長今」申請商標註冊，指定使用在中藥材、清潔用品、膳食、蜂蜜、人參茶、藥膳零售、美容服務……等，橫跨第3、5、29、30、32、35、44類之商品或服務。舉其中上訴至最高行政法院者為例：唐姓業者之「大長今」商標指定使用在35類的藥膳零售等多項服務提出申請，首先被智慧局以舊商標法第23條第1項第12款[1]相同於著名商標「大長今」且有致公眾混淆誤認之虞核駁，經歷訴願駁回、上訴後原處分撤銷、再審查又核駁、訴願又駁回、向智慧財產法院上訴後駁回、到2011年最高行政法院亦駁回其上訴，案件定讞。

唐姓業者被核駁之諸多「大長今」案件中，台北高等行政法院[2]和智慧財產法院[3]相關判決皆認為，判斷「大長今」是否為著名商標，並非單純看該劇在台灣的知名度而定，應該以「大長今」是否作為商標使用在具體商品或服務的證據為斷。例如智慧財產法院99年度行商訴字第232號判決就指出：「『大長今』3字起初雖作為戲劇節目名稱使用，惟由於備受韓國與我國的觀眾歡迎，韓國MBC電視台及我國八大電視台、華亞國際傳播股份有限公司均將據以核駁商標圖樣中『大長今』之韓文及漢字廣泛使用於眾多周邊商品，並積極促銷，藉此吸引喜愛『大長今』韓劇的消費者樂於購買。」由文中「起初雖作為戲劇節目名稱使用」一句，可推知法院原先並不認為知名劇名本身即可認定為著名商標，而是加上「廣泛使用於眾多周邊商品」這個條件才予以認可。

從判決結果看來，若非當事人檢附了諸多販售養身酒、玄米飲品、人蔘米、醬油、水餃、圍裙、裝飾品的網頁資料和商品型錄，證明早在系爭商標申請日之前，「大長今」的韓文與漢字早已基於行銷之目的作為商標廣泛使用，該知名韓劇「大長今」亦無被認定為著名商標之可能。現在真正的問題在於，如果權利人尚未開始將劇名使用於周邊商品或服務上，其劇名是否依然可以受到商標法的保護？

近年來隨著影劇創作的蓬勃發展、國際市場的密切交流，商標主管機關也開始認知到影視工業背後的巨大商機，並逐漸正視劇名對於賣座電影和當紅劇集的重要性。一部電影或劇集的誕生，從發想、製作、行銷到取得成功，從沒沒無聞到廣受歡迎的一系列過程，背後是多少人力、物力、財力等資源的交融與合作；一旦票房開出紅盤、取得極高的收視率或點擊率，透過媒體的推波助瀾而在一夕之間人盡皆知，其劇名非常容易遭致他人搶註商標，無聲無息間就被侵蝕了累積多時的智力與勞動成果，讓搶註人輕易坐收漁翁之利。

為了防堵以上情況，擴大保護著名劇名的相關權益，智慧局2008年12月31日發布的「商標識別性審查基準」第4.7點明文指出，「流行或廣受歡迎的書籍、影片、戲劇等作品，常隨著作的散布而廣為人知，尤其在今日商業模式的運作下，廣受歡迎的書籍、戲劇常被改編為電影，賣座的電影常發行各種周邊商品，若作品名稱經大量使用，在消費者心中產生鮮明的印象，而有指示來源的功能，則具有識別性，著作權人或得其同意之人，得以之申請商標註冊。非著作權人或得其同意之人申請商標註冊，可能使消費者產生來源的混淆或減損其識別性，應不得註冊(現行商標法第30條第1項第11款)。」此一規定後來也成為智慧局審查相關案件的最大準則。換言之，智慧局並未採納過去「大長今」一案的判決結論，即需要「廣泛使用於眾多周邊商品」才能證明知名劇名為著名商標，而是認為單純的劇名，只要具有廣泛知名度，本身就足以成為著名商標。就算權利人沒有及時幫劇名註冊商標，依然有機會受到商標法之保障。

2011年，華碩電腦曾以「Dark Knight」申請商標註冊[4]，指定使用於第9類的網路設備相關商品；與漫威(Marvel Comics)齊名的美國漫畫界巨頭DC漫畫公司(DC Comics)，以未在台灣註冊的「The Dark Knight」、「黑暗騎士」作為據爭商標，向智慧局提出異議，認華碩電腦之「Dark Knight」近似於其著名商標，有致公眾混淆誤認之虞，違反商標法第30條第1項第11款之規定。DC漫畫公司(DC Comics)透過「The Dark Knight」在其他國家的商標申請註冊列表、《黑暗騎士》電影於世界各國及台灣上映之相關媒體新聞、有線電視播放、影音娛樂光碟發行、票房排行相關報導、周邊商品之網路行銷廣告、商品照片等證據，智慧局認為「堪認據爭『The Dark Knight』商標於系爭商標100年7月12日申請註冊日前，於電影、漫畫書及其周邊商品，已為相關事業及消費者熟悉，且已達著名程度。」[5]嗣後華碩電腦的系爭商標即被撤銷。

電影要登上國際舞台比較容易，但由於線上收看影集的習慣日漸普及，建立跨國知名度的電視劇也所在多有。以1910年代約克郡莊園為背景的英國古裝劇《唐頓莊園》(Downton Abbey)，細膩刻劃英式大宅門中貴族與僕人的日常生活，2010年播出後在全球引起熱潮，至今甚至拍了六季。2013年，台灣的蘇姓業者以「唐頓莊園Downton Abbey」申請商標註冊[6]，指定使用於第33類之酒精飲料相關商品；英商嘉年華影視公司向智慧局提出異議，並以未在台灣註冊的「Downton」、「Downton Abbey」和「唐頓莊園」作為據爭商標，主張系爭商標違反商標法第30條第1項第11、12款等規定。關於據爭商標是否為「著名商標」，智慧局認為透過異議人檢附之資料，「堪認據爭『Downton Abbey』、『唐頓莊園』商標於系爭商標102年11月6日申請註冊前，於電視節目製作及播送等相關商品或服務已因其於電視、報紙等媒體長期且廣泛的報導及播放，並有眾多我國網友於網路部格落及留言板討論，而為我國大多數的消費者所熟知之著名商標。」[7]嗣後蘇姓業者的系爭商標即被撤銷、訴願遭駁回，向智慧財產法院提起訴訟後亦敗訴[8]。

就台灣電視劇部分，《命中注定我愛你》、《我可能不會愛你》等大受歡迎的劇集之劇名，也曾在2014年被第三人中華網龍申請註冊為商標[9]，指定使用在第9類商品和第41類服務，但全數遭智慧局以違反商標法第30條第1項第11款之規定主動予以核駁。在智慧局發布的核駁書中，盡皆引用前述「商標識別性審查基準」第4.7點為理由，認定它們是「流行或廣受歡迎的戲劇」，並且輔以收視率、網路人氣、海外版權銷量、關鍵字搜索熱度、金鐘獎獲獎情形等因素綜合考量，認為「命中注定我愛你」、「我可能不會愛你」等商標的識別性及知名度已因戲劇之廣受歡迎，已為相關事業或消費者所普遍認知而為著名商標。

由以上諸多案例可知，隨著時間的進展，以及電影電視業的蓬勃發展，智慧局已認可知名影劇之劇名足以成為著名商標，就算權利人沒有以劇名在我國註冊商標、或缺乏販賣周邊商品的證據，審查機關仍會以該知名劇名作為著名商標而主動保護，傾向於核駁或撤銷搶註的商標。

儘管知名劇名很有可能被認定為著名商標，但對於手握眾多熱門影集的傳媒巨擘來說，總是想及早取得權利，事先防範有心人士的覬覦，免去日後捲入爭議糾紛的繁瑣與徒勞。

擁有蜘蛛人、鋼鐵人、X戰警、美國隊長等知名電影系列的漫威娛樂，正是保護自家劇名權益的翹楚。以《復仇者聯盟》這部全球影史票房前五名的電影為例，台灣上映時間為2012年4月25日，但漫威早在2010年8月31日就把英文片名「AVENGERS」在我國申請註冊為商標，而且除了傳統上影劇節目會指定的第9和41類商品/服務以外，還指定使用在第16(漫畫書)、25(服裝)、28(玩具)類等商品；2014年7月2日，距離系列第一集在台上映二年有餘，漫威又再度為相同的「AVENGERS」商標申請了多類新商品[10]，分別是第3(保養品)、14(鐘錶)、18(包袋皮件)、20(擺飾品)、21(容器)、24(布巾)、29(乳製品)、30(穀製品)、32(飲料)等類別。

漫威另一部於2016年10月25日在台上映的《奇異博士》，則是早在2015年6月12日就以英文片名「DOCTOR STRANGE」提出申請，且同樣指定使用在第9、16、25、28、41等商品/服務，與「AVENGERS」在2010年的首次申請如出一轍。同年稍早推出的另一部電影《惡棍英雄：死侍》，片中包含大量的暴力、髒話和裸體，內容也極具顛覆性，與漫威過去的超級英雄形象大相逕庭，改編電影本來完全不被看好；但漫威可沒因此忘記要申請商標，早在上映半年前的2015年8月7日，就以英文片名「DEADPOOL」[11]提出申請，且同樣依循前面介紹的模式，指定使用在第9、16、25、28、41等商品/服務，還另外多加了一個第18類(包袋皮件)商品。進一步查詢這幾年推出的《蟻人》、《鋼鐵人》、《雷神索爾》等劇名之規劃，首次申請也都不脫這幾個類別，推測應該是漫威根據多年的國際市場經驗，整理出最常販售的商品/服務，之後若有需求才會像「AVENGERS」一樣慢慢擴充。

看完電影公司的策略，當然也要談談電視劇的部分。以自製節目而聞名的HBO聯播網為例，過去雖然也有為旗下的著名影集《諾曼第大空降》、《慾望城市》等劇名在我國申請商標註冊，但都是已經播出很長一段時間後才出手。2015年之後，單純從商標佈局來看，HBO經營台灣市場的態度轉趨積極：從當年6月播出的《好球天團》至今，包括《唱片啟示錄》、《墮落街傳奇》、《魯蛇日記》、《閨蜜向前衝》、《離婚歐買尬》等，已經有八部影集都是在台灣首播日前就用英文劇名提出申請，絕大部分都指定使用在第9跟41類傳統的影音商品/服務。

《冰與火之歌：權力遊戲》似乎是個突出的例外。這部以中世紀史詩奇幻為題材的影集，由於製作精良、劇情揪心，2011年開播以來堪稱全球最熱門影集。本劇不僅深受盜版商與爆雷駭客的青睞，對HBO本身來說也是呵護備至的掌上明珠。早在全球首播日的一年多前，他們就用英文劇名「GAME OF THRONES」[12]在我國提出申請，除了第9跟41類之外，還指定使用在第16(印刷品)、18(包袋皮件)、20(飾品)、21(容器)、25(服裝)、28(玩具)類等商品。

另外值得一提的有兩點：第一，HBO罕見地將本劇的「集名」提出申請──第一季第一集名稱「WINTER IS COMING」(凜冬將至)──在2016年獲得註冊，指定使用在第21(容器)、25(服裝)類商品，代表如果「集名」的識別性夠強，也有機會獲得核准；第二，HBO在今(2017)年也將本劇的中文翻譯劇名「權力的遊戲」[13]提交申請，雖然目前尚在審查階段，但這是該公司繼「慾望城市」之後時隔七年首次做出同一決定，或許表示他們很有信心中文使用者能夠認知「權力的遊戲」就是在指本劇。

結論

綜上所述，劇名若具備識別性，當然可以註冊為商標。然尚未註冊為商標的劇名是否亦受保護，從本文梳理「大長今案」可知，早期光是戲劇本身的高知名度並不足夠，還要求實際使用在周邊商品或服務的證明，主管機關才會予以保護。

爾後從「Dark Knight」、「唐頓莊園Downton Abbey」等異議案，以及「命中注定我愛你」、「我可能不會愛你」等核駁案也可看出，近年來經過觀念的轉變，智慧局已逐漸將知名的劇名直接認定為著名商標來保護，往往會主動核駁或撤銷搶註的商標。這種傾向更進一步在2008年後化為原則明文規定在前述審查基準第4.7點當中，而法院後續判決也認同此一趨勢。然而對於擁有許多劇名的媒體集團來說，坐等主管機關認定或許還不夠，若想更進一步架起劇名相關權利的保護網，則可以參考漫威和HBO的經營策略，積極為手中的中英文劇名申請相關商品或服務的商標註冊。筆者更建議，在決定劇名後欲加以使用前，亦應一併進行商標查詢，了解可能的障礙並避免不必要的糾紛。

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本文章由顏嘉利及李杰翰共同撰述。

[1] 相當於現行商標法第30條第1項第11款對著名商標的保護
[2] 95年訴字第429、430、431、472、474、475、539、540號判決；96年訴字第3705號判決。
[3] 99年行商訴字第232號判決；100年行商訴字第2號判決。
[4] 申請案號100035004
[5] 102年智商40025字第10280622320號異議書。
[6] 申請案號102062237
[7] 104年智商20438字第10480521720號異議書。
[8] 105年行商訴字第103號判決。
[9] 申請案號分別為103048864、103048863、103048861、103048862
[10] 註冊第01739988號商標
[11] 註冊第01833483號商標
[12] 註冊第01453257號商標
[13] 申請案號106023807